Комментарий к письму Минфина России от 01.04.2008 № 03-07-15/44

(Комментарий к письму Минфина России от 01.04.2008 № 03-07-15/44)

Минфин России в письме от 01.04.2008 № 03-07-15/44 еще раз прокомментировал порядок применения пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, который, напомним, начал действовать с 1 января 2008 года. Чиновники и ранее неоднократно высказывались по данной теме (см. письма Минфина России от 25.12.2007 № 03-07-11/640, от 29.12.2007 № 03-07-11/648, от 08.02.2008 № 03-11-04/2/30, от 13.02.2008 № 03-07-07/11), однако продолжающиеся вопросы от налогоплательщиков вынудили ведомство выпустить еще одно разъяснение, которое представляет собой обобщенную информацию по данному вопросу.

Указанный выше подпункт указывает, что освобождается от уплаты НДС на территории РФ реализация (или передача) исключительных прав на программы для ЭВМ, полезные модели, ноу-хау и т.п., а также реализация прав на их использование на основании лицензионного договора.

Поскольку понятие лицензионного договора определено гражданским законодательством, то для верного применения положения пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ необходимо определить, какой вид договора будет относиться к лицензионным (согласно п. 1 ст. 11 НК РФ).

В соответствии со статьей 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона – обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата в предусмотренных договором пределах.

Лицензионный договор заключается в письменной форме. При письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности другому лицу (сублицензионный договор).

Лицензионный договор может предусматривать предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (неисключительная лицензия) или предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия).

Согласно статье 1259 ГК РФ в отношении программ для ЭВМ или баз данных возможна регистрация, осуществляемая по желанию правообладателя в федеральном органе исполнительной власти. (Также добровольной является госрегистрация топологии интегральных микросхем (ст. 1452 ГК РФ)).

Таким образом, к операциям, не подлежащим налогообложению НДС, относятся в том числе:

- передача прав на использование результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионных (сублицензионных) договоров, то есть на основании как исключительной, так и неисключительной лицензии;

- передача прав на использование программ для ЭВМ и баз данных на основании лицензионных (сублицензионных) договоров независимо от государственной регистрации исключительных прав на такие программы и базы.

Указанные операции освобождаются от налогообложения независимо от способа передачи результатов интеллектуальной собственности. Поэтому если при передаче прав предоставляются материальные носители (например, тара или технические средства защиты), документация или необходимые принадлежности, то их передача не облагается НДС при условии, что их стоимость учтена в стоимости прав, передаваемых по лицензионным (сублицензионным) договорам. При этом суммы НДС, предъявленные поставщиками в том числе материальных носителей, документации и других принадлежностей, учитываются в стоимости соответствующих товаров и к вычету не принимаются.

Таким образом, то, что не подпадает под определение лицензионного договора, подлежит налогообложению НДС, а именно:

• работы по созданию результатов интеллектуальной деятельности, выполняемых по договорам подряда, которые не сопровождаются передачей прав на использование результатов интеллектуальной деятельности;
• передача прав на использование результатов интеллектуальной деятельности по договорам купли-продажи
  

Необходимо иметь в виду, что Минфин России в целях налогообложения НДС приравнивает заключение лицензионных договоров путем «упаковочной лицензии» к заключению договоров купли-продажи.

Пункт 3 ст. 1286 ГК РФ определяет упаковочную лицензию как предоставление права использования программного продукта путем заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре таких программы или базы данных либо на упаковке этого экземпляра. Начало использования таких программы или базы данных пользователем, как оно определяется этими условиями, означает его согласие на заключение договора. Однако для освобождения от уплаты НДС необходимо, чтобы лицензионный договор был уже подписан на момент реализации.

Помимо этого, чиновники указали, что при приобретении у иностранной организации прав на использование результатов интеллектуальной деятельности по лицензионным (сублицензионным) договорам российская организация удерживать налог не должна.

А также что в соответствии с п. 8 ст. 149 НК РФ порядок применения НДС в отношении услуг по передаче прав на использование результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионных (сублицензионных) договоров, заключенных до 1 января 2008 года, зависит от момента фактического оказания таких услуг:

• оказание услуг произошло до 1 января 2008 года – НДС 18%;
• оказание услуг после 1 января 2008 года – освобождение от налогообложения;
• если права переданы до 1 января 2008 года и использовались до и после этой даты, то НДС уплачивается только в части стоимости услуг по передаче прав, оказанных до 1 января 2008 года.